［提  要］  參與分配制度在我國民事訴訟法中沒有規(guī)定，它是在最高人民法院《民事訴訟法適用意見》以及《執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》中確立起來的，其旨在于當公民或其他組織資不抵債時，為各債權人提供一公平受償的方式。然而，該制度還存在一些不足之處，如申請參與分配的人的范圍、申請參與分配的時間等都有待進一步明確和界定，方能做到既周全保護當事人的權利，又不妨礙執(zhí)行的效率。 　

  ［關鍵詞］  參與分配  執(zhí)行依據  參與分配救濟    　　

　

參與分配，是指在執(zhí)行程序中，因債務人的財產不足以清償各債權人的全部債權，申請執(zhí)行人以外的其他債權人憑有效的執(zhí)行根據也申請加入已開始的執(zhí)行程序，各債權人從執(zhí)行標的物的變價中獲得公平清償的制度。　①在債務人是公民或其他組織，其財產又不能清償所有債權時，采一般破產主義的國家，其破產制度普遍適用于法人、公民和其他組織，債權人可利用破產制度對債務人的總財產進行一般的強制執(zhí)行從而獲得公平清償。而我國采有限破產主義，僅法人可適用破產制度，公民或其他組織資不抵債時，為了使所有債權人公平受償，于是建立了參與分配制度?？梢姡覈鴧⑴c分配制度的宗旨在于彌補有限破產主義的缺陷，在公民或其他組織資不抵債時為各債權人提供一條公平受償的途徑。?、?o:p>

根據最高人民法院在《民事訴訟法適用意見》（以下簡稱《意見》）以及《執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》（以下簡稱《規(guī)定》）中的規(guī)定，參與分配的條件：1、申請參與分配的債權人已經對被執(zhí)行人取得執(zhí)行根據；2、申請執(zhí)行及參與分配的債權均為金錢債權；3、須是多數債權人對同一債務人的財產進行執(zhí)行；4、參與分配申請應當在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人財產被清償前提出；5、債務人僅限于公民和其他組織；6、須被執(zhí)行人財產不能清償所有債權。

但這些規(guī)定仍有許多不完善、不細致之處，分配程序中的有關制度還沒有建立，實踐中沒有統一操作標準。例如，申請參與分配的人應在執(zhí)行終結前提出申請，然而針對不同標的物及不同的執(zhí)行方式，終結的時間點可能不一致，如何確定；沒有執(zhí)行依據的債權人能不能申請參與分配；某些債權人對某個無執(zhí)行依據的債權人申請參與分配的資格提出異議如何處理；對分配表的異議如何處理等均無相應規(guī)定。規(guī)定的不完善、不細致導致實踐中的混亂和一些債權人的權利得不到保障，因此有必要在原有的規(guī)定上進行精細化，進一步完善有關制度，建立我國統一的、完備的執(zhí)行規(guī)范。

一、擴大可以申請參與分配的人的范圍

根據《規(guī)定》第90條的規(guī)定“…對該被執(zhí)行人已經取得金錢債權執(zhí)行依據的其他債權人可以申請對該被執(zhí)行人的財產參與分配?！笨梢姡軌蛏暾垍⑴c分配的債權人須已經取得對被執(zhí)行人的執(zhí)行依據。因為強制執(zhí)行本身就是專門為滿足有執(zhí)行依據的債權人的債權而設立的，不同于以確認權利為目的的訴訟程序，因而執(zhí)行程序不能解決實體問題。因此，沒有執(zhí)行依據的債權人其申請對債務人強制執(zhí)行的條件還不具備，不應當有權直接參與到執(zhí)行程序中。　③從各國的立法例上看，德國、英國、美國也限于有執(zhí)行依據的債權人才可參與分配，法國不限于有執(zhí)行依據的債權人，無執(zhí)行依據的債權人也可參與分配，日本原來允許無執(zhí)行依據的債權人參與分配，現行民事執(zhí)行法已予限制。?、芪覈_灣地區(qū)原來是許可無執(zhí)行依據的債權人參與分配的，修正后的《強制執(zhí)行法》刪除了有關“無執(zhí)行依據債權人”的規(guī)定。理由是無執(zhí)行依據債權人可在取得執(zhí)行依據后，另對債務人的其他財產為執(zhí)行；如債務人無其他財產，不能清償債務時，債權人可聲請宣告其破產，而依破產程序行使其權利，無許無執(zhí)行依據的債權人參與他債權人執(zhí)行程序分配之必要。　⑤可見，在臺灣地區(qū)，當債權人的財產不足以清償所有債權時，是可以適用破產程序的，而我國的破產程序不適用于公民或其他組織，才有參與分配制度。所以在我國有必要把參與分配的范圍擴大至無執(zhí)行依據的債權人。固然有債務人與第三人勾結為欺詐之可能，但我們可以從制度上予以保障，設立救濟程序，而不至于一開始就堵塞著一路徑，放棄對無執(zhí)行依據的真實的債權人的保護。

因此，有試圖擴大申請參與分配債權人范圍的努力。有種意見認為已經對被執(zhí)行人提起訴訟或者申請仲裁并已經在先采取了保全措施的；或者已經對被執(zhí)行人提起訴訟或者申請仲裁的，可以申請參與分配。?、抟灿袑W者提出了同樣的立法建議：已起訴但尚未取得執(zhí)行根據的申請人，可以其訴訟請求的數額申請參與分配，執(zhí)行機構在實施分配時應將其數額計入分配總額并予提存，待該項債權確定后再交付權利人；申請人敗訴的，應將提存的數額追加分配給其他權利人或者返還義務人。?、?o:p>

但當債務人和其他債權人對無執(zhí)行依據參與分配的申請均無異議的，再進行這樣的訴訟或仲裁程序又有什么價值呢，徒增取得執(zhí)行依據的費用并拖延時間。況且，當債權人或債務人對無執(zhí)行依據的債權人申請參與分配有異議的，可以提起異議之訴（見下文論述）予以救濟。

在此，可以借鑒臺灣的做法，通過一定的條件和程序，使尚無執(zhí)行依據的人能夠參與到分配中來。

（一）無執(zhí)行依據的債權人申請參與分配，首先應向執(zhí)行法院提出其債權之證明，以使執(zhí)行法院審核  　所謂債權之證明，是指使法院確信其債權存在之證據，如借據等。同時債權人須釋明債務人無其他財產可滿足清償。這里釋明與證明不同，證明必須是法院信為確系如此，釋明只須是法院相信大概如此。即債權人應提出即時可以調查的證據，使法院相信其于取得執(zhí)行依據時，債務人無財產可供執(zhí)行或雖有少數財產，而不足以清償其債權。

（二）執(zhí)行法院對于無執(zhí)行依據的債權人申請參與分配的處理   

1、詢問債權人及債務人意見。參與分配足以影響債權人及債務人之權益，自應賦予其異議權。故執(zhí)行機關認為參與分配之聲明合法的，應以書面或言詞方式通知各債權人及債務人，命其于規(guī)定的期間做出是否承認申請人參與分配的回答。用言辭的應做筆錄。在規(guī)定的期間內，如果債權人及債務人對于該債權人參與分配無異議時，執(zhí)行機關應允許其申請，該債權人加入分配表；如果受通知的債權人或債務人不于規(guī)定的期間內答復或不于分配期日到場的，以無異議論。

2、對其他財產執(zhí)行時同受分配。無執(zhí)行依據之債權人參與分配，以其申請之后就債務人的財產執(zhí)行所得金額而受分配。

3、執(zhí)行程序不能單獨進行。無執(zhí)行依據的債權人參與分配的聲明，從屬于有執(zhí)行依據的債權人，僅于分配關系中有執(zhí)行債權人的地位，原執(zhí)行債權人撤回強制執(zhí)行申請或其執(zhí)行程序停止或撤銷時，執(zhí)行法院不得為無執(zhí)行依據的債權人繼續(xù)進行執(zhí)行程序。　⑧　

除了把范圍擴大至以上無執(zhí)行依據的債權人，可申請參與分配的還應包括對執(zhí)行標的物依法享有擔保物權或其他優(yōu)先權的債權人和公法債權，如行政罰款。

二、細化申請參與分配的時間

《意見》第298條第2款規(guī)定：參與分配申請應當在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人的財產被清償前提出。這里的執(zhí)行程序是指終局執(zhí)行?！兑?guī)定》第96條規(guī)定：被執(zhí)行人為公民或其他組織，其全部或主要財產已被一個人民法院因執(zhí)行確定金錢給付的生效法律文書而查封、扣押或凍結，無其他財產可供執(zhí)行或其他財產不足清償全部債務的，在被執(zhí)行人的財產被執(zhí)行完畢前提出。這里的執(zhí)行完畢的具體時間點尚不明確，因此，《最高人民法院關于民事執(zhí)行中多個債權人關于分配問題的若干規(guī)定（征求意見稿）》又作了更進一步的規(guī)定：“在已經開始的執(zhí)行程序中，只有一個申請執(zhí)行人主張權利的，其他債權人申請參與分配的截止日期，為執(zhí)行價款支付給申請執(zhí)行人或者執(zhí)行標的物因以物抵債而將產權轉移給申請執(zhí)行人的前一日；有多個申請執(zhí)行人主張權利的，其他債權人申請參與分配的截止日期，為分配方案首次送達申請執(zhí)行人的前一日。其他債權人在前款規(guī)定的期限內未申請參與分配的，視為放棄本次的參與分配，但可以就本次分配后的余額申請受償?！睏顦s馨教授的立法建議稿的相關規(guī)定是“其他權利人參與分配，應在查封物變價終結或者查封物交權利人承受三日前提出申請，逾期提出申請的，只能就清償或者分配余額受償”。相比之下，最高法院的解釋更為細致、明確，但仍有不足之處：

1、申請執(zhí)行人為一人時，截止日期為執(zhí)行價款支付給申請執(zhí)行人或者執(zhí)行標的物因以物抵債而將產權轉移給申請執(zhí)行人的前一日。這種規(guī)定是多余的，沒有實際意義的，價款的交付或產權的轉移是分配程序的自然終結。這里也把申請分配的期間拉長到了極至，不利于參與分配債權人的人數的固定，在終結之前每個人分得的價款或受讓的產權都處于不確定狀態(tài)，隨時有被人分割的危險。同時，也沖擊了該解釋第2款規(guī)定的價值基礎。

2、申請執(zhí)行人為多人時，截止日期為分配方案首次送達申請執(zhí)行人的前一日。這樣就使分配方案送達之前處于不確定狀態(tài)，分配方案作成之后送達之前只要有其他權利人主張權利，都可能要修正原來的分配方案，同時也阻礙了債權人在分配期日前提出分配表異議。

不管參與分配分為幾次，每次參與分配都要首先確定當次分配的債權人人數。而這個時間點的確定不宜過早，也不宜太晚，早則不利于對其他權利人的保護，晚則有礙于執(zhí)行程序迅速終結，造成拖沓，也易于給其他債權人以懈怠。相比之下，臺灣的相關規(guī)定較為仔細，可予以借鑒。它是按執(zhí)行標的物是否經拍賣或變賣而分的：

（一）拍賣或變賣財產的，應于拍賣或變賣終結前提出。  所謂拍賣終結，應是拍定之時，不能以拍定人交付價金之時或拍定人取得標的物所有權之時而定。如實施拍賣后，尚需再行拍賣的，就不是拍賣終結。但拍定人逾期不交價款而再行拍賣時，仍以最初之拍定為準。所謂變賣終結，應以變賣契約成立時而定，非交付買賣價金之時或標的物所有權轉移之時。

（二）執(zhí)行標的物不經拍賣或變賣的，應在當次分配表作成前提出。  即因強制執(zhí)行所得之價額，未經拍賣或變賣程序，而債權人為二人或二人以上，執(zhí)行機關尚未作成分配表之情形。執(zhí)行機關因債權人聲明異議而更正或另作分配表的，乃當次分配表作成后之問題，仍以原分配表作成之時而定。

（三）逾期參與分配。  其他債權人申請參與分配時，若執(zhí)行程序已經終結，不能就他人已取得或受分配之價金或因執(zhí)行所得之物請求重新分配。執(zhí)行程序雖為終結，而超過以上規(guī)定的期間申請參與分配的，僅能就已申請的債權人受償余額而受清償。

三、構建參與分配中的救濟制度

在我國的法律和司法解釋中根本沒有有關參與分配救濟制度的規(guī)定，這不能不說是個很大的缺憾。根據我國臺灣地區(qū)的規(guī)定，參與分配救濟制度包括參與分配異議之訴、分配表之異議、分配表異議之訴。是極其豐滿的。

（一）參與分配異議之訴

參與分配異議之訴，是指債權人或債務人對于參與分配如有異議，執(zhí)行機關應通知聲明人，聲明人如仍欲參與分配，應于規(guī)定期間內對異議人另行起訴。參與分配異議之訴的要件： 1、債權人或債務人對于該參與分配有異議。即債權人或債務人對于無執(zhí)行依據的債權人參與分配為不同意之意思表示；2、聲明人對異議人提起。這里的聲明人是指無執(zhí)行依據而聲明參與分配的債權人，此種債權人的權利尚待確定，故令其起訴。債權人一人有異議的，應以之為被告；債權人數人有異議的，應以其為共同被告；如債務人亦有異議的，將其列為共同被告。3、須聲明人仍欲參與分配。債權人或債務人對于無執(zhí)行依據之債權人參與分配之聲明如有異議，執(zhí)行機關不得將其債權加入分配表，應通知聲明人。聲明人收到通知后，認為異議人的異議并無不當，可放棄其參與分配的權利。故提起本訴，以聲明人仍欲參與分配為前提。4、應在受通知后的法定期間內起訴。聲明不在法定期內起訴，執(zhí)行機關可不保留該債權應受分配額而進行分配；5、應向執(zhí)行法院提起本訴。?、?o:p>

經法院裁判，原告勝訴的，執(zhí)行機關應將提存之金額取回交付聲明人；原告敗訴的，其債權即無參與分配之權利，將原提存之金額再行分配或返還債務人。

（二）對于分配表之異議

分配表之異議，是指債權人或債務人對于分配表有不同意者，于分配期日前向執(zhí)行法院提出書狀聲明異議。對分配表提出異議的要件：1、須由債權人或債務人提出。臺灣地區(qū)修正前的“強制執(zhí)行法”僅規(guī)定債權人有權提起，債務人無權提出。修正后的“強制執(zhí)行法”允許債務人對分配表異議；?、?/SPAN>2、須是對于債權、債權金額的計算及分配的順序有異議。　　B11　此項異議的目的在于阻止分配表之確定并請求更正分配表，故可聲明異議而不聲明的，不得主張分配之結果不當，而請求他債權人將其分配的部分交出重分。如果異議之結果，不能增加自己之分配數額，則予以駁回；3、異議須在分配期日前提出，若在分配期日已經分配之后，提出異議應以裁定駁回；4、須向執(zhí)行法院提出，否則，不產生阻止分配的效力；5、此項異議須以書狀提出。

（三）對于分配表異議之訴

分配表異議之訴，是指債權人對于分配表不同意，于分配期日前向執(zhí)行法院提出書狀聲明異議，經執(zhí)行法院認為正當，因他債權人有反對之陳述，致異議未終結的，聲明異議人應自分配期日起法定期間內對于他債權人起訴。提起本訴的要件：1、須對于分配表之異議未終結。債權人對于分配表于分配期日前向執(zhí)行法院提出書狀聲明異議，執(zhí)行法院對該項異議認為正當，而到場之他債權人不為反對之陳述的，應更正分配表進行分配。如到場的他債權人表示反對，其異議部分不能變更，未到場的債權人于分配期日前曾向執(zhí)行法院表示反對的亦不能變更；2、聲明異議人對他債權人提起。本訴的原告是對于分配表不同意者，被告是不同意債權人異議的他債權人；3、須在分配期日起法定期間起訴；4、向執(zhí)行法院提起本訴。

因此，我們可以這樣規(guī)定：“權利人、義務人對于分配表所列各權利人的債權、分配金額、分配順序有不同意見的，應于分配期日三日前，向執(zhí)行機構提出書面異議…”?！傲x務人，有利害關系的權利人對分配表異議提出書面反對意見的，應當裁定駁回異議并將裁定書送達異議人，異議人不服的，應以提出反對異議的權利人、義務人為被告，提起分配表異議之訴?！?/SPAN>　　B12　這種讓具有訴的利益的當事人以訴的方式解決其間的爭執(zhí)，也能使當事人更多地享有訴訟程序的保障，給當事人更充分的救濟。 　

　

  注釋： 　

①譚兵主編，《民事訴訟法學》，法律出版社， 2004年 　

②、③唐德華主編，《執(zhí)行法律及司法解釋條文釋義》人民法院出版社， 2003年 　

④楊建華，《大陸民事訴訟法比較與評析》 　

⑤陳計男 ，《強制執(zhí)行法釋論》 ，臺灣元照出版社 　

⑥《最高人民法院關于民事執(zhí)行中多個債權人關于分配問題的若干規(guī)定（征求意見稿）》 　

⑦楊榮馨主編，《強制執(zhí)行立法的探索與構建》（《中國強制執(zhí)行法（試擬稿）》），中國人民公安大學出版社，2005年 　

⑧、⑨楊與齡，《強制執(zhí)行法論》 　

⑩陳計男，《強制執(zhí)行法釋論》，臺灣元照出版社。因為債務人如果對分配表有異議而法院不顧其反對，徑予分配，有損害債務人權利之虞，縱令債務人可另提起確認之訴，仍不能阻止分配之執(zhí)行。況且既判力之時點系以事實審言辭辯論終結之時為準，至執(zhí)行分配時，仍難免有消滅債權人請求之事由發(fā)生，且分配表所列債權數額與執(zhí)行費用之計算如有錯誤，亦與債務人之權利有關，故亦許債務人異議。 　

　B11　陳計男，《強制執(zhí)行法釋論》，臺灣元照出版社。修正前的“強制執(zhí)行法”不允許對債權異議，修正后的“強制執(zhí)行法”使可異議的范圍擴展到債權本身。因為申請人提出的執(zhí)行依據，未必經實體裁判確定，縱經裁判確定，其后可能亦有消滅權利人請求之事由發(fā)生，如不許債務人或其他債權人對聲明參與分配之債權本身異議，將有害于債務人或其他債權人。　

　B12　楊榮馨主編，《強制執(zhí)行立法的探索與構建》（《中國強制執(zhí)行法（試擬稿）》），中國人民公安大學出版社，2005年。　　

 

　  作者簡介：    高東云（1969～  ），女，平潭縣公證處四級公證員。郵編： 350400